上市股票代持协议与没上市股权代持协议的区别?

1578天前349

  1、股权代持协议本身是合法的,根据《公司法解释三》的规定:有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。企业法律顾问免费法律咨询解释:相当于以司法解释的形式并且承认了股权代持协议在我国的效力,但是我们需要注意的是,该司法解释将股权代持的范围严格限制在了有限责任公司,对于股份有限公司中存在的代持行为,其实依然属于法律的灰色地带,既没有被明确承认也没有被禁止。

  2、目前关于股权代持协议是否有效,法律上始终没有明确规定,但一般认为,该协议在签署协议双方中间应是有效的,但无法对抗第三人。英美等国家的规定也是如此,善意第三人有权利相信公司公开的股权登记信息,而无需追究实际的股权占有人。

  3、不过对于上市公司而言,股权代持是“绝对禁区”,是证监会绝对禁止的行为。《首次公开发行股票并上市管理办法》中规定:“发行人的股权清晰、控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。”“股权清晰”成为证监会禁止上市公司出现代持现象的理论依据。目前,上市公司的控股股东需要披露到自然人,且不允许代持。证监会之所以不允许股权代持,是因为股权代持引起的关系复杂,容易引起各种纠纷,对小股东和善意第三人都是不利的。

  4、不过在实践中,在线法律顾问认为:上市公司股权代持问题暗流涌动,之所以屡禁不止,很大的原因在于违反成本太低。对于上市公司而言,如果发现股权代持问题,根据《上市公司证券发行管理办法》规定:“上市公司提供的申请文件中有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏的,中国证监会可作出终止审查决定,并在36个月内不再受理该公司的公开发行证券申请。”但“股权究竟归谁,要通过诉讼等途径解决,不在证监会的管辖范围内。”

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