天津狗不理集团有限公司诉济南市大观园商场天丰园饭店侵犯商标权纠纷

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天津狗不理集团有限公司诉济南市大观园商场天丰园饭店侵犯商标权纠纷免费法律咨询

山东省高级人民法院民事判决书
(2007)鲁民三终字第70号
上诉人(原审原告):天津狗不理集团有限公司。住所地:天津市和平区和平路320号。
法定代表人:张xx,该公司董事长。
委托代理人:XXX,
委托代理人:XXX
被上诉人(原审被告):济南市大观园商场天丰园饭店。住所地:济南市经四路纬二路大观园商场内。
法定代表人:方xx,该公司经理。
委托代理人XXX
委托代理人:XX
上诉人天津狗不理集团有限公司(以下简称为“狗不理集团公司”)与被上诉人济南市大观园商场天丰园饭店(以下简称为“天丰园饭店”)侵犯商标权纠纷一案,济南中院于2007年4月17日作出(2006)济民三初字第229号民事判决。狗不理集团公司不服向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了此案,上诉人狗不理集团公司的委托代理人XXX、XXX,被上诉人天丰园饭店的委托代理人XXX、XX到庭参加诉讼,本案现已审理终结。
原告狗不理集团公司诉称,其于1994年10月7日取得国家工商行政管理局第769005号“狗不理”牌注册商标证,核定服务项目为第42类。后经批准,该商标续展十年。1999年12月29日,“狗不理”商标被国家工商行政管理局商标局认定为“中国驰名商标”。2006年4月,原告发现被告长期以来冒用“狗不理”名义从事餐饮经营活动,将原告的“狗不理”注册商标作为企业名号使用,在其经营场所外部正面墙体和楼道、楼梯内、店内价格单、宣传名片上突出使用“狗不理”服务标识。被告的前述行为构成了对原告商标权的侵害。为此,请求法院判令:1、被告立即停止侵犯原告注册商标的侵权行为;2、被告对侵犯原告注册商标专用权的行为在全国发行的报纸上进行公开道歉、消除影响;3、被告赔偿因侵权行为而给原告造成的经济损失26.5万元;4、被告承担本案全部诉讼费用。原告第一次开庭时,明确诉请赔偿损失的年度为2006年的损失。
被告天丰园饭店辩称,被告是提供餐饮服务的国有企业,在自己的经营场所内使用“狗不理”作为服务项目灌汤包的服务标识,并且在冠以天丰园饭店的字号下使用,与原告的区别十分明显,对服务对象不会产生误认。济南的老食客都知道济南大观园的狗不理包子是济南的著名小吃,早在上世纪四十年代就存在,从来没有人认为济南的狗不理灌汤包与天津的狗不理包子有什么关系。被告在自己的经营场所内使用“狗不理”作为服务项目灌汤包的服务标识从1979年开始,已连续使用20多年,而原告的商标是在1994年注册,依我国有关商标法律,“连续使用至1993年7月1日的服务商标,与他人在相同或类似的服务上已注册的服务商标相同或者近似的,可以继续使用”的规定,被告认为,原告所诉商标侵权,于法无据,应予驳回。
一审法院济南中院经审理查明,1994年10月7日,天津狗不理包子饮食(集团)公司在国家工商行政管理局商标局注册了“狗不理”文字商标,注册号为第769005号,核定服务项目为第42类,即餐馆、备办宴席、快餐馆、自动餐馆。1999年12月29日,“狗不理”商标被国家工商行政管理局认定为驰名商标。2004年8月24日,该商标进行了续展核准,有效期至2014年10月6日。
2005年4月8日,天津狗不理包子饮食(集团)公司变更为天津狗不理集团有限公司,即本案原告。2005年10月7日,上述第769005号“狗不理”服务商标,经国家工商行政管理总局商标局核准转让,原告狗不理集团公司成为受让人。
原告狗不理集团公司发现被告涉嫌侵权后,分别于2006年4月、9月、11月,对被告天丰园饭店经营的狗不理包子的场所进行了现场拍摄。从照片显示,被告在其二楼南侧经营狗不理包子,并在一楼楼梯口、楼梯过道、二楼门口以及二楼窗外使用和悬挂了带有“中华老字号 狗不理包子”、“中华小吃狗不理欢迎您光临”、“济南名吃 天丰园狗不理包子”、“天丰园狗不理包子”字样的宣传牌匾、墙体广告和指示牌,在饭店使用的名片和价格单上,也出现了“狗不理传统名吃”和“中华名吃狗不理包子”的文字。
另查,从原告提交的有关被告的商业企业登记申请书显示,济南市大观园商场饮食商店天丰园饭店开业日期为1973年,全民所有制,主营猪肉灌汤蒸包。
又据济南大观园商场于1986年9月12日向济南市一商局的申请附设旅馆申请开业的报告,天丰园饭店经翻建后,拟将一、二楼以经营狗不理包子为主,加炒菜和包办酒席。1986年11月7日,又就天丰园饭店增加经营项目向济南市一商局进行请示,报告中称拟将一楼经营“狗不理”猪肉灌汤包,应时炒菜、便餐、米饭、水饺等。
1990年8月,济南出版社出版了由山东省政协文史资料委员会、济南市政协文史资料委员会编写的《济南老字号》一书。该书涉及到了“天丰园狗不理包子铺”,对于“狗不理”包子的由来、“狗不理”包子如何定居历下以及“狗不理”包子的制作方法以及天丰园饭店的发展进行了介绍。其中记载,1943年,商人魏子衡在济南当时最繁华的地带大观园开设了一家饭店,名字叫“天丰园”,专营“狗不理”包子。他从天津聘请了以李文志为首的10名厨师,他们制作的包子的方法和天津的“狗不理”包子是一脉相承的,无论选料、配料、制作方法都和天津的“狗不理”包子相同,因此,天丰园开业不久,“狗不理”包子就在济南叫了响。久而久之,天丰园饭店的名字渐渐为济南人所忽略,“狗不理包子铺”的名字反而成为家喻户晓的了。济南的“狗不理”包子从40年代初开始经营,到1948年济南解放,一直畅销不衰。特别是济南解放后,天丰园饭店门前天天顾客盈门。1956年公私合营后,天丰园饭店营业面积扩大,从业人员增加,营业额大幅度上升。现在,又在它的原址上盖起了新的营业大厅,发展成为一家大型的饭店了。
被告曾于1999年向济南市工商行政管理局申请企业免检,在向有关机关呈报的申请中同样显示,该企业以经营“狗不理”猪肉灌汤包闻名,在饮食业中属老字号。
2005年4月,被告天丰园饭店经营的“狗不理猪肉灌汤包”经由济南市贸易服务局、济南市饮食业协会评比,认定为“济南名优(风味)小吃”。同年,被告经营的“狗不理猪肉灌汤包”入选济南市消费者协会的《济南消费指南》。上述牌匾,被告在其经营的二楼店堂内进行了悬挂。天丰园饭店经营狗不理猪肉灌汤包的营业面积为123平方米左右,并分别与一楼的美洲加州牛肉面大王连锁店以及在北侧一、二楼经营的济南米力乃餐饮有限公司毗邻。
被告天丰园饭店涉讼后,济南市市中区人民政府大观园街道办事处、济南市市中区商业贸易局、济南市贸易局、济南市饭店协会均在关于天丰园饭店自40年代初开始持续经营“狗不理”风味猪肉灌汤包以及多次被评为济南名优风味小吃的证明材料上加盖了公章,济南市饮食业协会亦出具证明称,自80年代至今,天丰园饭店一直持续经营“狗不理”风味猪肉灌汤包,是济南市消费者喜欢的小吃,并被评为2005年的名优小吃。济南米力乃餐饮有限公司作为被告的相邻单位,出具证明称:其二楼“钛空仓”与被告对门,共用一个楼道。自米力乃公司1991年成立以来,天丰园饭店一直在其门口悬挂经营“狗不理”猪肉灌汤包的牌匾,其主打品牌也是“狗不理”猪肉灌汤包,还曾在一楼楼道口悬挂一黑色牌匾上面有书法家武中奇亲手书写的“狗不理”三个字。
第二次庭审中,原告提交证据,证明其在商品上也拥有相关商标权的事实:
文字和图形组合商标于1980年由“天津市和平区狗不理包子铺”进行注册,注册证为第138850号,核定在商品第42类“包子”上使用。该商标后经续展,并于1992年8月30日当日,先后变更注册人为天津市狗不理包子公司、天津市狗不理包子饮食(集团)公司。2005年9月28日,该商标被核准转让给原告。另,天津市狗不理包子饮食(集团)公司于1996年12月7日在第三十类商品上申请使用商标,并取得了第911322号商标注册
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