销售伪劣产品罪一案的辩护词

1687天前7469

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审判长:
根据法律规定安徽新洲律师事务所接受本案被告人花娟的委托指派童阳律师担任被告人花娟销售伪劣产品罪一案二审辩护人,辩护人根据本案的事实和法律适用提出以下辩护意见,请合议庭参考:
一、一审判决认定事实错误,请求予以纠正
一审判决认定被告人花娟于2009年3月10左右知道同案另一被告人徐先林等在贩运假烟,从而认定被告人花娟犯销售伪产品罪的定性存在错误,实际上被告人花娟到2009年3月23日之后才知道,并帮助被告人徐先林转移假烟。刑事侦查卷宗第184页侦察人员对上诉人花娟的首次询问笔录,侦察人员问:你什么时间与你丈夫开始做假烟生意的?花娟答:是2009年3月23日出事后,2009年3月24日租的房子,并且把仓库的香烟往我们租房处转移我才知道的。刑事侦查卷宗第161页侦察人员第一次问被告人徐先林,花娟是什么什么知道你在做假烟生意的?徐先林答:是2009年3月23日凌晨那车假烟被肥西这边查获了,我告诉了花娟。然后花娟和问我就立即找新的住房,同时到仓库把假烟转移到现在的地方。在侦察人员对花娟的九次询问中,花娟从第一次被询问一直到第五次被询问,均供述自己是2009年3月23日出事后才知道被告人徐先林做假烟生意并且徐先林向侦察人员作出了合理的解释,卷宗第168页,侦察人员问徐先林,花娟最早是什么时候知道你为许民勇等配送假烟?徐先林答:就是在3月23日凌晨出事后,她当时才知道那些“货”都是假烟,侦察人员又问徐先林,3月23日之前,你对花娟都是怎么讲的?徐先林答:讲都是为福建人做物流配送,没提到是假烟。花娟没问过我那些箱子里面装的货到底是什么东西,她是女人,我本人也不想她知道那么多。在侦察人员对被告人徐先林的九次询问,前五次徐先林和花娟回答均一致,但在侦察人员最后两次,也就是第八次和第九次分别对花娟和徐先林的询问,所做的笔录花娟供述是2009年3月23日之前知晓徐先林做假烟生意,但是侦察人员没有问出花娟知晓徐先林做假烟的理由,一审法院仅根据被告人极不稳定的供述以及结合证人崔怀银看到被告人花娟在事发现场,证据亦不充分,不能印证花娟是2009年3月10日知道同案犯徐先林在贩运假烟,不符合刑事诉讼法证据规定,故本案的事实存在认定错误和遗漏。根据刑事证据规则以及结合一审的法庭调查,(见一审庭审笔录第40页、41页、42页、44页、45页、49页、50页)经过被告人花娟的辩护人在一审庭审依法当庭询问本案的同案犯许民勇、徐先林、徐先进等被告人以及被告人花娟接受一审法庭调查、公诉人的询问,以及结合整个案件各被告人在二审的庭审调查,得出的一致结论是:被告人花娟是2009年3月23日之后才帮助被告人徐先林窝藏、转移假烟,这一点与被告人花娟在首次接受公安的讯问以及前五次接受公安的讯问均一致。因此,一审判决认定事实错误,请求二审予以纠正。
二、一审判决对被告人花娟的定性错误,请求予以纠正
被告人花娟事后帮助同案犯徐先林转移假烟的犯罪行为应该定掩饰、隐藏犯罪所得收益罪。被告人花娟事后帮助同案犯徐先林转移假烟的犯罪行为应该定掩饰、隐藏犯罪所得收益罪更为准确。生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额达到5万元以上的行为。客观方面表现为生产者、销售者违反国家的产品质量管理法律、法规,生产、销售伪劣产品的行为。主观方面表现为故意,一般具有非法牟利的目的,不具备非法牟利为目的,不构成本罪,结合本案的整个事实,没有证据证明被告人花娟具有非法牟利为目的,不能构成销售伪劣产品罪。侦查机关在第一次以被告人花娟涉嫌非法经营罪对其实行羁押,被告人花娟被变更强制措施后,公诉机关又以其销售伪劣产品罪对其提起公诉 ,到底对被告人花娟以何种罪名对其定罪,请求二审法院在查清案情的基础上准确定罪。另外,根据2006年6月29日通过的《中华人民共和国刑法修正案(六)》(以下简称《修正案(六)》)第19条规定了一个新的罪名掩饰、隐藏犯罪所得收益罪即对原刑法第312条规定的窝藏、转移、收购、销售赃物罪进行了修改,新罪规定明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的,处三年以下有期徒刑拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。掩饰、隐藏犯罪所得收益罪的主要特征是:
1、主体是一般主体即年满16周岁具有刑事责任能力的自然人。
2、客体侵犯的是国家刑事管理秩序和司法机关追究犯罪的正常活动。
3、客观方面表现为窝藏、转收购等掩饰、隐藏犯罪所得或者收益的行为,存在作为和不作为两种形式。
4、主观方面只能是故意,即明知是犯罪所得的赃物等犯罪所得、犯罪所得收益,而予以窝藏、转移、收购或者代为销售。在明知是赃物的情况下,行为人认识到自己窝藏、转移、收购或者代为销售的行为,会发生妨害司法机关追缴赃物与从事刑事侦查起诉审判的正常活动秩序的危害结果,并且希望或者放任这种结果发生。至于如何判断行为人是否“明知”是赃物,则是至关重要的问题。行为人必须事前与本犯没有通谋,如果行为人事前与本犯通谋,就事后窝藏、转移、收购、代为销售赃物达成合意的,则以共同犯罪论处。明知是赃物等犯罪所得、犯罪所得收益,包括明知肯定是和明知可能是赃物等犯罪所得、犯罪所得收益。明知肯定是指行为人根据有关事项,判断出自己所窝藏、转移、收购、代为销售的肯定是犯罪所得的赃物等犯罪所得、犯罪所得收益,不会是其他性质的财物。明知可能是指行为人根据有关事项,认识到可能是犯罪所得的赃物等犯罪所得、犯罪所得收益,但又不能充分肯定是。因此,行为人对赃物的认识不要求是确定的,只要认识到或许是赃物、可能是赃物即可。基于这一理由,该犯罪也可以是间接故意犯罪

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