单方未书面告知,并未解除事实劳动关系

1897天前8732

2004年2月25日,何某经人介绍到一建筑公司某工地木工班工作,口头协议按3元/小时计发工资。2004年3月8 日,该工地木工班组长钟某认为何某工作懒散、不听指挥,让何某3月9日来工地结算工资后“不要再做了”。3月9日何某如约到工地结算工资时,该工地另一负责人孙某让何某撤外模,何某遂按照孙某分配的任务继续留在该工地做工。3月10日上午9时30分左右,何某在撤外模过程中,不慎被撬棍轧伤左脚2、3、4 跖骨,住院治疗,建筑公司支付1000元免费法律咨询免费法律咨询免费法律咨询医疗费后就不愿意再承担工伤责任。何某于2004年5月23日向县劳动和社会保障局提出工伤认定申请。

该建筑公司称,3月8日钟某已告知何某“不要再做了”,从3月8日起何某与建筑公司就已不存在劳动关系,3月10日何某的受伤不属于工伤。

该县劳动保障局经过调查取证后,认为何某与建筑公司事实劳动关系成立,钟某3月8日对何某的口头告知,并不构成建筑公司与何某劳动关系的解除。2004年6月17日,该县劳动保障局根据《工伤保险条例》第十四条第一款之规定,认定何某3月10日的受伤是在工作时间和工作场所内,因工作原因受伤,认定为工伤。

本案争议的焦点是事实劳动关系是否成立。

当前很多规模较小民营企业在使用雇工时不签订劳动合同,形成事实劳动关系,在工伤认定中经常因劳动关系是否成立发生争议。认定事实劳动关系,要明确一点,事实劳动关系缺少的只是劳动合同这一法定外在形式要件,但具备劳动合同确立劳动关系的基本特征,主要表现三点:(1)特定主体。一方是用人单位,一方是劳动者,不能双方是公民个人,也不能双方是用人单位;(2)主体地位特殊。劳动者加入用人单位,成为其中一员,二者关系具有从属性,劳动者从事职业劳动,用人单位支配劳动力,劳动者服从管理并负有完成生产任务等义务;(3)报酬支付方式特定。用人单位支付劳动者报酬,多是以工资形式,持续、固定、定期出现。

在本案中,争议双方主体构成要件成立。2月25日以后何某就是建筑公司一员,钟某对何某说“不要再做了”是代表建筑公司行使对何某的管理权力,事实证明何某以后继续留在建筑公司,并没有解除劳动合同;建筑公司按3元/小时给何某计发报酬,构成工资。因此,何某与建筑公司的事实劳动关系成立,该县劳动保障局作出工伤结论依据的事实清楚、法律适用正确、程序合法。

为防止类似事情发生,劳动者应了解自身的合法权益,不要同雇主签订含有不合法条款的合同或协议,如果发现雇主强迫员工签订这样的协议,劳动者可以拒绝,并要求与单位签订劳动合同。

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