股权代持有何法律风险?怎样规避?

1919天前4675

1免费法律咨询免费法律咨询免费法律咨询、朋友公司发行原始股,我打算以朋友的名义购买股份,我来出资他来持股,请问这样的股权代持协议是否合法有效呢?

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十五条规定:有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。

前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。

因此,名义股东与实际出资人之间的股权代持协议的合法性已经被司法解释予以确认。小伙伴再也不用担心股权代持协议无效的问题了。

2、那这种股权代持协议有没有什么法律风险呢?

最主要的风险来自于合同的相对性,即股权代持协议仅在名义股东与实际出资人之间有效,不能对抗善意第三人。通常会发生以下几种法律风险:

1.名义股东恶意侵犯实际出资人合法权益

由于在工商部门向外公示出来的信息上,名义股东是公司唯一合法股东。第三人基于信任工商部门的工商登记信息与名义股东就股权发生转让或质押等法律行为,实际出资人不能以股权代持协议来对抗第三人,要求确认名义股东与第三人之间的法律行为无效。

2.名义股东的债权人要求强制执行代持股权

如果有第三人,主要是名义股东的债权人,获得针对名义股东的法院生效判决,该第三人极可能提出针对代持股份的执行请求。在这种情形下,实际出资人不能以其系实际出资人为由对抗该第三人的执行请求,因而存在极大的法律风险。

3.名义股东不受实际出资人的实际控制来管理公司

名义股东违反诚实信用原则,没有按照股权代持协议的约定配合实际出资人实际控制管理公司,在这种情况下,由于实际出资人还不是公司股东,不能越过名义股东的法律障碍直接以公司股东的身份控制公司。


3、那如何规避股权代持协议带来的法律风险呢?

可以通过名义股东将代持股权质押给实际出资人的方式来规避股权代持中的法律风险。具体操作方式:名义股东与实际出资人在签订股权代持协议的同时,就应当签订名义股东向实际出资人之间的借款合同,名义出资人为保障实际出资人的借款债权将其名下股权质押给实际出资人,并办理股权质押工商登记。

如此一来,通过质押代持股权的方式就能避免名义股东在代持期间恶意转让实际出资人的股权。当进入法院强制执行阶段时,对于已经设定质押的股权人民法院可以查封,但在执行中首先要满足质权人的优先受偿的权利。这样就能规避掉前面提及的第一、第二两种风险。对于不配合实际出资人控制公司的第三种情形,需要实际控制人通过诉讼起诉名义股东并在征得股东人数过半数的情况下,才能成为登记股东,实现自己的合法权益。

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