公司章程与公司设立协议的比较分析

1746天前6031
一、公司章程的概念及特点免费法律咨询 (一)公司章程的概念 公司章程,是指公司的投资者制定的,对公司、股东、公司的管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。是公司规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件,也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。公司章程之于公司,犹如宪法之于国家,是股东权利的“保障书”。 公司章程作为公司组织与行为的基本准则,与《公司法》共同肩负着调整公司活动的责任,对公司的成立及运营具有十分重要的意义,它既是公司成立的基础,也是公司赖以生存的灵魂。 (二)公司章程的特点 1.公司章程是以公司成立为前提的,在公司成立后才能生效,对股东具有约束力。 2.公司章程是公司设立必备的法律文件,任何公司登记成立都必须提交公司章程。 3.公司章程必须依据公司法制定,以不能违反法律和行政法规为前提。 4.公司章程调整的是股东之间、公司与股东之间公司、公司与公司的治理结构之间的法律关系,既对原始发起人股东有约束力,也对按照公司章程和公司法规定后加入公司的股东具有约束力。 二、公司设立协议的概念及特点 (一)公司设立协议的概念 公司设立协议,是指在公司设立过程中,由发起人订立的关于公司设立事项的协议,性质上属于合伙协议。 (二)公司设立协议的特点 1.公司设立协议是调整公司设立过程中的法律关系和法律行为,设立协议产生在公司成立前,即在公司的设立阶段,经发起人达成一致签字盖章即具有法律效力。 2.公司设立协议不是公司设立的必要法律文件,《公司法》第七十九条规定,“股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议,明确各自在公司设立过程中的权利和义务。”可见,股份有限公司规定了发起人必须签订发起人协议。另外外商投资企业也要求有合同。 3. 公司设立协议是不要式法律文件,根据当事人之间的意思表示形成,其内容更多的体现了当事人的意志和要求,属于契约,需要遵守合同法的一般规。 4. 公司设立协议是全体发起人订立的,调整的是发起人之间的关系,在发起人之间具有法律约束力。公司设立过程中产生的权利和义务,发起人按照发起协议的约定承担。 三、公司章程与公司设立协议的比较 (一)公司章程与公司设立协议的联系 公司设立协议与公司章程的目标是一致的,都以设立公司为目的,两者在内容上也常有类似或相同之处,例如都约定公司名称、注册资本、经营范围、股东出资与比例、出资形式等等。 (二)公司章程与公司设立协议的区别 从前文公司章程与公司设立协议的各自特点,可以总结出公司章程与公司设立协议有以下区别: 1.公司章程和公司设立协议的效力期间不同 公司设立协议主要是在公司设立期间发生法律效力,所调整的是公司设立过程中的法律关系与法律行为。所以,一般认为公司设立协议的效力期间是从设立行为开始到公司成立为止。而公司章程则自公司设立开始直至公司成立后的整个存续过程,直至公司解散并清算终止时。设立协议是调整公司设立过程中的法律关系和法律行为,设立协议产生在公司成立前,公司的设立阶段,经发起人达成一致签字盖章即具有法律效力。公司章程是以公司成立为前提的,在公司成立后才能生效,对股东具有约束力。 2.公司章程和公司设立协议对公司设立的必要性不同 公司章程是我国公司法强制要求的公司必备文件。没有公司章程,公司就不能成立。而除了外商投资企业要求有合同以及股份有限公司要求有发起人协议外,我国《公司法》并没有要求公司必须具有设立协议。所以,对中小企业最常见的形态即普通的有限责任公司而言,公司设立协议是任意性文件,可有可无。 但在现实生活中,投资者之间往往会先就成立公司事项签订一份公司设立协议。这是由于公司设立过程的不确定性所产生的。这种现实状况的存在,导致了投资者往往将公司设立协议视为成立公司最重要的事项,认为签好设立协议就万事大吉,剩下的只是手续问题了,这是一个极大的误区。 3.公司章程和公司设立协议的形式要件要求不同 公司章程必须依据公司法制定,不能违反法律、和行政法规为前提。而设立协议是不要式法律文件,根据当事人之间的意思表示形成,其内容更多的体现了当事人的意志和要求,属于契约,需要遵守合同法的一般规则;公司章程是要式法律文件, 4.公司章程和公司设立协议约束的对象不同 根据《公司法》的规定,公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。也就是说,公司章程的作用范围包括股东、公司以及公司内部组织机构与人员。而公司设立协议仅仅是股东之间的任意性合同,需遵守合同相对性的原则,其作用范围仅限于签约的主体之间。 四、公司章程与公司设立协议二者相冲突时的处理 正常情况下,公司章程往往是以设立协议为基础而制定的。设立协议的主要内容,通常都会被公司章程所吸收。在这种情况下,设立协议与章程之间不可能发生冲突。但是,如果公司章程与设立协议发生了冲突,该如何适用呢? (一)如设立协议与公司章程发生冲突时,应以公司章程为准 正如前述,公司设立协议的效力期限,一般止于公司成立。也就是说,公司一旦成立,则公司设立协议的效力就终止了,有关公司设立与经营管理的相关事项,均应由公司章程予以规范。在现实生活中,公司章程大多是在公司设立协议之后签署的。根据法律文件的时间效力判断,也应当以公司章程为准。 另外,公司设立协议是内部协议,除参与签约的股东之外,甚至公司董事等高级管理人员均可能不知其内容。而公司章程是公开文件,我国《公司法》第九十六条、九十七条还特别规定,股份有限公司应当将公司章程制备于本公司,股东有权查阅。公司章程的公开性,是为了有助于公司投资者、债权人以及交易对象可以了解公司的组织与运行,并据此做出判断。所以,对社会公众而言,章程的效力也必须高于公司设立协议。 在司法实践中,当事人在公司设立之后,再以公司设立协议为依据而提出民事诉讼,要求追究股东出资义务、请求确认设立协议无效而解散公司等等,法院一般都不予以支持。 (二)如公司章程中未规定的事项,股东在公司设立协议中予以约定的,该约定对签约的股东继续有效 虽然,公司设立协议一般只约定设立过程中的相关权利义务,但也有一些公司设立协议中会就公司的存续甚至今后解散的相关事项做出约定。这些约定,如果公司章程中没有明确规定,又不违反法律的强制性规定的,则可以继续有效。但其法律效力仅局限在签约的股东之间。 但是,对于《公司法》明确规定“公司章程另有规定的除外”之条款,股东之间如需另行约定的,必须在章程中予以确定,公司设立协议不具备排除法律适用的效力。例如,《公司法》第四十二条规定,“股东会会议股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外”。如公司章程中未做特别规定,则即使股东在公司设立协议中约定不按出资比例行使表决权,也不能对抗该法律规定,即股东仍应按出资比例行使表决权。
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